Anali Pravnog fakulteta u Beogradu

То је основни концепт ништавости који је предвиђен у савременом компанијском праву и заправо је концепцијски уобличен у правном систему ЕУ, а доцније је прихваћен у великом броју националних права. Изричито је предвиђен у швајцарском праву одредбом према којој друштво стиче субјективитет уписом у регистар, чак и у случају да за то нису испуљени сви услови. 22 У том случају постоји могућност да, у случају озбиљних недостатака приликом оснивања који угрожавају интерес поверилаца или чланова, суд на основу њиховог захтева спроведе поступак којим друштво престаје да постоји. Стога је и немачко право прецизније назвало такво друштво не ништавим, већ друштвом са недостацима (fehlerhafte Gesellscahft), сматрајући да такво значење ,-даје легитимитет“ друштву које упркос недостацима у оснивању није аутоматски ништаво. 23 Такав теоријски концепт прихваћен је и у српском праву те се истиче да је ништавост изједначена са престанком друштва, узимајући у обзир ваљаност предузетих радњи и послова друштва. 24

2.3. Ништавост оснивачког акта (ушворни концепт)

Оснивачки акт (ушвор или одлука о оснивању) може, као и сваки други правни посао, да има недостатака, иако у специфичном виду који је својствен режиму ништавости аката друштва. 25 Оснивачки акт представља основ за настанак и постојање друштва, те његови недостаци изазивају важне последице које утичу на постојање и ваљаност самог друштва. Често се, стога, између ништавости оснивачког акта и ништавости друштва прави паралела или поставља знак једнакости, будући да друштво не може ваљано да настане нити постоји ако му недостаје правни основ. Стога је ништавост оснивачког акта основ за ништавост друштва. 26

Међутим, између ништавог оснивачког акта и ништавости друштва нема знака једнакости јер друштво није изједначено са уговором на основу кога настаје нити његова ништавост аутоматски повлачи ништавост друштва. За његов настанак и постојање нуж-

22 Чл. 643 швајцарског Законика о облигацијама (Codes des obligations ), https://www.admin.ch/opc/fr/classified-compilation/19110009/index.html , 5. април 2017.

23 Чл. 275, ст. 1 немачког Закона о акдионарсвзш друштима (Aktiengesetz), https://dejure. org/gesetze/AktG , 1. фебруар2ol7,ичл.7sнемачкогЗаконао друштвима са ограниченом одговорношћу (Gesetz betreffend die Gesellschafien mit beschrdnkter Haftung), http://www.gesetze-im-intemet.de/gmbhg, 1. март 2017. M. Paschke, 4.

24 Мирко C. Васиљевић, Компанијско право , Удружење правника у привреди Републике Србије, Београд 2015 9 , 88.

25 Вид. К. Schmidt (1986), 426.

26 Вид. нпр. такву изричиту одредбу у чл. L 235-1 француског Трговачког законика (Code de commerce ), https://www.legifrance.gouv.fr/affichCodeArticle.do7idA Hide =LEGIARTIOOOOO6229SB6&cid Texte =LEGTFEXTOOOOOS634379, 1. фебруар 2017.

104

Анали Правног факултета у Београду; година LXV, 3/2017